Options d'achat d'actions à prix réduit et Code des impôts Section 409A: une mise en garde USA June 20 2013 Dans l'écosphère de démarrage, les stock-options sont monnaie courante. Elles permettent aux jeunes entreprises de compenser l'équité de la sueur et les salaires inférieurs à ceux du marché ou les frais de consultation, et offrent généralement aux récipiendaires une incitation à la performance ou à la rétention sous la forme d'une participation dans l'avenir de la société. Les règles fiscales pour la plupart des options sont relativement simples. Mais lorsque les options sont proposées intentionnellement ou non, à un prix d'exercice inférieur à la juste valeur marchande à la date à laquelle les options sont accordées à une autre histoire. Et que les entreprises devraient envisager soigneusement pour éviter les conséquences fiscales négatives. L'incidence de l'Internal Revenue Code Article 409A Selon l'IRS, les options d'achat d'actions actualisées tombent sous l'article 409A du code de l'impôt fédéral régissant les régimes de rémunération différée non admissiblemdashi. e. Les régimes non qualifiés prévoyant un report de l'indemnisation. Les options d'achat d'actions dont le prix d'exercice est égal ou supérieur à la juste valeur marchande lorsqu'elles sont accordées sont exemptées de 409A. 409A a été promulguée en 2004 pour s'assurer que les bénéficiaires d'options actualisées et d'autres formes de rémunération différée respectent des lignes directrices strictes concernant le moment de leur report. Sinon, ils doivent reconnaître le revenu lorsqu'ils ont un droit juridiquement contraignant de le recevoir, même s'ils ne le reçoivent effectivement que dans le futur. Les petits caractères comprennent une exception pour les reports à court terme où la compensation est réellement reçue dans les deux mois et demi de la fin de l'année où il n'y a plus un risque substantiel de confiscation. Ces reports à court terme ne sont pas assujettis au 409A. Pour les options d'achat d'actions qui sont assujetties à 409A, les bénéficiaires d'options ont une souplesse limitée lorsqu'ils peuvent exercer leurs options sans violer les règles. Les règles permettent aux bénéficiaires d'exercer des options en fonction d'un nombre limité d'événements déclencheurs, y compris la retraite ou autre séparation de service, un changement de contrôle de l'entreprise, un handicap, un décès, une urgence imprévue ou à une date ou une année précisée. Pour ceux qui courent contre les règles de l'Arsquos, les pénalités sont lourdes. En général, la totalité de la rémunération qui a été reportée pour l'année d'imposition en cours et toutes les années d'imposition antérieures devient imposable. Cette compensation est également assujettie à une pénalité de 20 p. 100, plus les intérêts. Bon nombre des incertitudes liées à l'application du 409A découlent du fait que la loi ne définit pas expressément le report de l'indemnisation. Les règles et les déclarations IRSrsquos ont systématiquement interprété l'expression pour inclure les stock-options actualisées. Toutefois, ces règles n'ont pas été testées devant les tribunaux jusqu'à ce que cette année, lorsque la Cour fédérale des revendications fédérales a rendu un jugement sommaire partiel dans l'arrêt Sutardja c. États-Unis. Cette décision porte sur divers arguments juridiques relatifs à l'application de l'article 409A, laissant la question factuelle de savoir si les options ont effectivement été actualisées pour être déterminées au procès. Conséquences de la décision Sutardja Sutardja est particulièrement significative car il s'agit de la première décision judiciaire sur l'application du 409A aux options d'achat d'actions actualisées. À la suite de Sutardja. Nous avons maintenant l'affirmation judiciaire des positions IRS suivantes: Les options d'achat d'actions actualisées sont assujetties au traitement de l'article 409A en tant que rémunération différée non qualifiée La date à laquelle une option est attribuée détermine quand la rémunération est considérée comme gagnée. La date à laquelle une option est acquise, et non la date à laquelle elle est exercée, détermine quand le bénéficiaire a un droit juridiquement contraignant à la compensation. La date à laquelle elle est acquise établit également le moment où l'option n'est plus considérée comme présentant un risque substantiel de confiscation. La période pertinente pour appliquer l'exclusion de report à court terme n'est pas fondée sur la date à laquelle les options sont effectivement exercées, mais plutôt sur la période pendant laquelle les options peuvent être exercées aux termes du régime. La partie de mise en garde du conte 409A occupe environ 80 pages de la réglementation fiscale fédérale, ce qui donne une indication de combien il peut être compliqué soit de l'éviter complètement, soit de se conformer à ses exigences. Quelques stratégies peuvent vous aider. Remise ou pas d'escompte: Juste valeur marchande 409A dépend de la question de savoir si une option d'achat d'actions est ou non actualisée. Si une option de prix d'exercice est égale à la juste valeur marchande à la date d'attribution de l'option, l'option n'est pas actualisée et 409A ne s'applique pas. Si votre entreprise n'a pas l'intention d'actualiser le prix d'exercice de ses options d'achat d'actions Est essentielle pour éviter les conséquences fiscales négatives de 409A. Dans l'affaire Sutardja, la société entend accorder ses options d'achat d'actions à la juste valeur marchande. Une combinaison de manque de surveillance et de mauvaise exécution a conduit la société à accorder ces options à moins de la juste valeur marchande, ce qui peut coûter aux bénéficiaires de ces options de plusieurs millions de dollars. Établir la juste valeur marchande peut être problématique pour les startups et autres sociétés privées . Peut-être le waymdashand le plus sûr et généralement le waymdashto le plus cher à déterminer la juste valeur marchande est d'embaucher un évaluateur indépendant qualifié pour effectuer l'évaluation. L'évaluation doit être effectuée dans les 12 mois suivant l'opération d'option pour satisfaire à la première de trois règles de sécurité en matière d'évaluation sous 409A. En vertu de la deuxième règle de la zone refuge, les entreprises en démarrage peuvent utiliser une personne autre qu'un évaluateur indépendant pour effectuer l'évaluation, pourvu que la personne ait les connaissances et l'expérience requises et que l'évaluation satisfasse à d'autres critères sous 409A. Le troisième espace de sécurité comprend l'utilisation d'une formule pour déterminer l'évaluation, comme le prescrit l'article 83 du code des impôts fédéral. Séparé des approches de la zone de sûreté, les entreprises sont autorisées à utiliser une méthode raisonnable d'évaluation basée sur des facteurs spécifiques Identifiés en 409A. Contrairement à des approches sûres correctement mises en œuvre, cette méthode d'évaluation est sujette à contestation par l'IRS, donc itrsquos critique pour développer et enregistrer la documentation détaillée de la méthode utilisée pour déterminer l'évaluation. Etablir correctement la date de la subvention Dans l'affaire Sutardja, le comité de rémunération de la société a approuvé la subvention à l'option et a établi les options sur la juste valeur marchande à la même date. Mais le comité n'a pas officiellement ratifié cette subvention jusqu'à près d'un mois plus tard, lorsque la juste valeur marchande était plus élevée. Le tribunal a déterminé que la date de ratification était la date d'attribution, de sorte que les options ont été effectivement accordées à un prix réduit. Au moment où la compagnie et le destinataire ont tenté de corriger l'erreur, il était trop tard car les options avaient été exercées. En raison de l'impact que la date d'octroi et les autres éléments du processus peuvent avoir sur la détermination de la juste valeur marchande et le respect général des règles 409A , Les entreprises doivent élaborer et suivre des procédures bien conçues régissant l'émission d'options d'achat d'actions. Itrsquos toujours mieux prévenir les problèmes de conformité que d'essayer de les corriger plus tard. Mais pour les entreprises qui se trouvent hors de conformité avec 409A, l'IRS a publié des directives (dans les avis 2008-113, 2010-6 et 2010-80) sur certaines mesures correctives autorisées. En fin de compte, si le problème peut être corrigé et, dans l'affirmative, combien de soulagement est disponible est aussi complexe que le reste de 409A. Cela dépend d'un certain nombre de facteurs, y compris la nature du problème et le moment de la correction. Pour les options d'achat d'actions qui ont été attribuées à tort à une valeur inférieure à la juste valeur marchande, il pourrait être possible de modifier le contrat d'option pour éliminer l'escompte. En règle générale, le prix d'exercice peut être augmenté à la juste valeur marchande (à la date d'attribution) dans l'année où les options ont été accordées. Pour les bénéficiaires d'options qui ne sont pas considérés comme des initiés de la société, cette période est prolongée pour inclure l'année suivante. En vertu des règlements proposés, il peut également être possible de modifier la convention d'option avant l'année où les options sont acquises. Quoi qu'il en soit, aucune mesure corrective n'est permise pour les options qui ont été exercées. 409A est un domaine particulièrement complexe du code des impôts fédéral et, comme le montre clairement Sutardja, le coût du non-respect peut être onéreux. Si yoursquore considérant des options d'achat d'actions ou d'autres formes alternatives de compensation, obtenir de grands conseils. Invité Post par Scott Usher de Bader Martin, P. S. Contact Accueil Les avantages du personnel sont une partie importante de chaque paquet de rémunération totale des employés. Le paysage en constante évolution dans les domaines de la réforme des soins de santé, la conception du plan de retraite, et la rémunération des dirigeants, il est difficile pour les professionnels des avantages sociaux de suivre les développements pertinents. Les avocats de Stinson Leonard Street offrent aux professionnels des ressources humaines, aux fiduciaires de régime, aux actuaires, aux comptables et aux autres intervenants de l'industrie une aide pratique et rentable lorsqu'ils naviguent dans les lois, les règlements et les directives complexes régissant les régimes d'avantages sociaux. Ce blog met en lumière les principaux développements dans le domaine des avantages du personnel et les éléments d'intérêt pour nos clients. Mon collègue Jeff Cairns a écrit un blog sur une récente affaire judiciaire confirmant la position de l'IRS selon laquelle les options d'achat d'actions actualisées peuvent être considérées comme des ententes de rémunération différée non acquises non acquises en vertu de l'article 409A du Internal Revenue Code. À moins d'être structuré pour être exercé que sur une date fixe ou un événement admissible 409A, options d'achat d'actions actualisées aura des conséquences fiscales défavorables pour l'employé qui reçoit les options. Comme Jeff l'a noté dans son blog, les sociétés privées seraient bien avisées d'utiliser les méthodes d'évaluation du port en toute sécurité disponibles en vertu des règlements 409A afin d'éviter d'être considérées comme ayant émis des options actualisées. J'ai aussi trouvé le cas intéressant en raison des périodes de temps impliquées et le rôle des contribuables dans l'émission d'actions. L'affaire portait sur des mesures prises au cours de la période de transition 409A, entre le 1er janvier 2005, date d'entrée en vigueur de la loi, et le 1er janvier 2008, date de l'entrée en vigueur du règlement final. Au cours de cette période de transition, les employeurs et les employés avaient une certaine marge de manœuvre pour fixer des ententes qui n'avaient pas violé les lois fiscales au moment de leur lancement, mais qui étaient désormais visées par l'article 409A. Les options d'achat d'actions dans l'affaire avaient été accordées en 2003 (avant même l'adoption de l'article 409A) à un prix d'exercice censé avoir été égal à la juste valeur marchande de l'action et exercé en janvier 2006, juste Plus d'un an après l'entrée en vigueur de la loi. L'enquête sur les pratiques d'attribution d'actions des sociétés n'a été engagée qu'en mai 2006, après que les options aient été exercées. Quelque temps après, la société a conclu qu'elle avait évalué les options de façon erronée et que les contribuables ont payé un montant additionnel représentant le prix d'exercice plus élevé requis de sorte que le prix d'exercice de l'option était la juste valeur marchande du stock à la date de l'octroi de l'option. Bien que les contribuables (mari et femme) fussent deux des trois cofondateurs de la société et que le mari avait été président, chef de la direction et président du conseil de la corporation, c'est le comité de rémunération des cadres du conseil qui a déterminé le stock Options. Le comité était composé uniquement d'administrateurs indépendants et aucun des contribuables n'était membre du comité. Bien qu'il soit certainement possible que les contribuables aient été complices de l'émission d'options qui auraient pu être actualisées, le processus n'a pas directement impliqué les contribuables dans la subvention impropre. Ainsi, dans cette situation, malgré une loi relativement nouvelle, et une option qui aurait été émise à la juste valeur marchande, les contribuables supporteront le fardeau si l'option était incorrectement accordée. Comme Jeff l'a mentionné dans son blog, le tribunal n'a pas encore déterminé si les options ont été en fait actualisées afin que les contribuables puissent encore gagner sur ce point. Cependant, dans l'intervalle, l'IRS a remporté une victoire claire que les options actualisées sont soumis à la section 409A et les cadres sont sur avis qu'ils peuvent être ceux qui souffrent, même si ce ne sont pas ceux qui ont fixé le prix réduit pour les options. Comme avec tout type d'investissement, lorsque vous réalisez un gain, son revenu considéré. Le revenu est imposé par le gouvernement. Combien de taxe youll finalement liquidation de payer et quand youll payer ces impôts varient en fonction du type d'options d'achat d'actions que vous êtes offert et les règles associées à ces options. Il ya deux types de base d'options d'achat d'actions, plus un en cours d'examen au Congrès. Une option d'achat d'actions incitative (ISO) offre un traitement fiscal préférentiel et doit respecter les conditions spéciales établies par l'Internal Revenue Service. Ce type d'option permet aux employés d'éviter de payer des impôts sur le stock qu'ils possèdent jusqu'à ce que les actions sont vendues. Lorsque le stock est finalement vendu, les impôts sur les gains en capital à court ou à long terme sont payés en fonction des gains réalisés (différence entre le prix de vente et le prix d'achat). Ce taux d'imposition tend à être inférieur aux taux traditionnels de l'impôt sur le revenu. L'impôt sur les plus-values à long terme est de 20% et s'applique si l'employé détient les actions pendant au moins un an après l'exercice et deux ans après l'octroi. L'impôt sur les gains en capital à court terme est le même que celui de l'impôt sur le revenu ordinaire, qui varie de 28 à 39,6%. (28 - 39.6) L'employeur obtient la déduction fiscale Déduction fiscale lors de l'exercice de l'employé Déduction fiscale lors de l'exercice de l'employé Employé vend des options après un an ou plus Impôt sur les gains en capital à long terme À 20 Impôts sur les plus-values à long terme à 20 Impôts sur les plus-values à long terme sur 20 Les options d'achat d'actions non qualifiées (NQSO) ne bénéficient pas d'un traitement fiscal préférentiel. Ainsi, lorsqu'un employé achète des actions (en exerçant des options), il paiera le taux d'imposition normal sur l'écart entre ce qui a été payé pour le stock et le prix du marché au moment de l'exercice. Toutefois, les employeurs bénéficient parce qu'ils sont en mesure de demander une déduction fiscale lorsque les employés exercent leurs options. C'est pourquoi les employeurs étendent souvent les NQSO aux employés qui ne sont pas des cadres supérieurs. Impôts sur 1 000 actions à un prix d'exercice de 10 par action Source: Salaire. Suppose un taux d'imposition ordinaire de 28%. Le taux d'imposition des gains en capital est de 20 pour cent. Dans l'exemple, deux employés sont investis dans 1 000 actions avec un prix d'exercice de 10 par action. L'un détient des options d'achat d'actions incitatives, tandis que l'autre détient des NQSO. Les deux employés exercent leurs options à 20 par action et détiennent les options pour un an avant de vendre à 30 par action. L'employé avec les ISOs ne paie pas d'impôt sur l'exercice, mais 4000 en impôt sur les gains en capital lorsque les actions sont vendues. L'employé avec NQSOs paie un impôt sur le revenu régulier de 2 800 sur l'exercice des options, et de 2000 autres en impôt sur les gains en capital lorsque les actions sont vendues. Pénalités pour la vente d'actions ISO dans un délai d'un an L'objectif derrière ISOs est de récompenser l'actionnariat salarié. Pour cette raison, un ISO peut devenir quest disqualifiedquot - c'est-à-dire devenir une option d'achat d'actions non qualifiées - si l'employé vend l'action dans l'année suivant l'exercice de l'option. Cela signifie que l'employé paiera l'impôt sur le revenu ordinaire de 28 à 39,6 pour cent immédiatement, par opposition à payer un impôt à long terme sur les gains en capital de 20 pour cent lorsque les actions sont vendues plus tard. Autres types d'options et de plans d'actions Outre les options décrites ci-dessus, certaines sociétés ouvertes offrent des régimes d'achat d'actions aux employés aux termes de l'article 423. Ces programmes permettent aux employés d'acheter des actions de la société à un prix réduit (jusqu'à 15 pour cent) et de bénéficier d'un traitement fiscal préférentiel sur les gains réalisés lorsque le stock est vendu plus tard. De nombreuses entreprises offrent également stock dans le cadre d'un plan de retraite 401 (k). Ces régimes permettent aux employés de mettre de côté de l'argent pour la retraite et de ne pas être imposés sur ce revenu avant la retraite. Certains employeurs offrent le avantage supplémentaire de correspondre à la contribution des employés à un 401 (k) avec le stock de la société. En attendant, les actions de la société peuvent également être achetés avec l'argent investi par l'employé dans un programme de retraite 401 (k), permettant à l'employé de construire un portefeuille de placements sur une base continue et à un taux constant. Considérations fiscales particulières pour les personnes ayant des gains importants L'impôt minimum de remplacement (AMT) peut s'appliquer dans les cas où un employé réalise des gains particulièrement importants des options d'achat d'actions incitatives. C'est une taxe complexe, donc si vous pensez qu'elle peut s'appliquer à vous, consultez votre conseiller financier personnel. De plus en plus de personnes sont touchées. - Jason Rich, Contributeur salaire
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